【專利在身邊】專利與商業(yè)秘密，哪個能更好的保護創(chuàng)新？
作者：千小慧
發(fā)布時間：2021-01-21
文章來源：千慧視點
商業(yè)秘密和專利權(quán)，都可以為有價值的技術(shù)方案和信息提供法律保護。二者存在的不同之處主要在于，專利權(quán)保護的是完整的技術(shù)方案，而商業(yè)秘密還可以保護不完整的技術(shù)或其他信息；申請專利權(quán)保護，必須公開技術(shù)方案，換取一定期限內(nèi)的保護，保護期滿后則成為公知公用技術(shù)；而商業(yè)秘密權(quán)只要保密措施得當(dāng)，可以是永久無期限保密。
企業(yè)對創(chuàng)新成果的保護，既可以申請專利保護，也可以作為商業(yè)秘密來保護，但它們是兩種截然不同的保護措施，商業(yè)秘密作為一類特殊的知識產(chǎn)權(quán)，是知識產(chǎn)權(quán)保護中重要的組成部分，也是最難以保護的部分。哪種方式更有利于保護企業(yè)的利益呢？下面，筆者從以下幾方面來進行說明：
01產(chǎn)生方式
商業(yè)秘密，指不為公眾所知悉，能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益，具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息、經(jīng)營信息和其他信息。其構(gòu)成要件為價值性、 保密性、實用性，商業(yè)秘密作為一類特殊的知識產(chǎn)權(quán)，其特殊之處就在于其只有在秘密狀態(tài)下才能受到保護。
專利權(quán)（Patent Right），簡稱專利（Patent），是發(fā)明創(chuàng)造人或其權(quán)利受讓人對特定的發(fā)明創(chuàng)造在一定期限內(nèi)依法享有的獨占實施權(quán)。就專利本身的特點而言，必須經(jīng)國家專利管理機構(gòu)依法定程序進行審批，才能獲得專利權(quán)。而商業(yè)秘密，則不需申請，更無須授權(quán)，權(quán)利人只要對其尚未公開的技術(shù)采取了保密措施，商業(yè)秘密便隨即產(chǎn)生。
02保護期限
專利權(quán)的保護是有時間限制的，根據(jù)我國專利法的規(guī)定，發(fā)明專利權(quán)的期限為20年，實用新型專利權(quán)和外觀設(shè)計專利權(quán)的期限為10年。專利保護期限屆滿后，該項技術(shù)不再受法律保護。商業(yè)秘密的保護是沒有時間限制的，只要維護得當(dāng)，不被泄露或由權(quán)利人自行公開，可以一直受到法律的保護。
03維護費用
專利權(quán)的費用，有申請費、審查費、年費等組成，費用是固定可知的，并且國家還出臺了相關(guān)的費用減免辦法，而商業(yè)秘密雖然沒有明顯的費用，但是，公司為了保證掌握商業(yè)秘密的人的穩(wěn)定性，一般會采取增加福利待遇、股權(quán)激勵等其他措施，隱形費用也不低。
04維權(quán)風(fēng)險
一旦企業(yè)的商業(yè)秘密受到侵害，取證難、勝訴難、成本高等原因讓多數(shù)企業(yè)的維權(quán)之路困難重重，根據(jù)《中華人民共和國反不正當(dāng)競爭法》第10條的規(guī)定，“本條所稱的商業(yè)秘密，是指不為公眾所知悉、能為權(quán)利人帶來經(jīng)濟利益、具有實用性并經(jīng)權(quán)利人采取保密措施的技術(shù)信息和經(jīng)營信息”，可見商業(yè)秘密作為受法律保護的客體，其必要屬性之一為“不為公眾所知悉”，也就是其“秘密”屬性。但悖論在于，一旦商業(yè)秘密受到侵犯遭到披露，此時權(quán)利人只能通過起訴要求賠償損失的方式得到救濟，在一些情況下，原本的秘密由于已經(jīng)被披露，為公眾所知，所以即使侵權(quán)訴訟勝訴，得到賠償，該“秘密”也不再能產(chǎn)生相應(yīng)價值。另外，不少當(dāng)事人在審判申訴的過程中還必須時刻謹(jǐn)慎，以防商業(yè)秘密再一次泄露讓商業(yè)秘密的維權(quán)難上加難。
就專利而言，一個專利所有人斷言別人侵權(quán)，一定是敢于讓他的對手對該專利的有效性或可維權(quán)性進行挑戰(zhàn)。并且，一旦該專利被宣布無效，它就喪失了權(quán)利；一旦專利被宣布無效，它就對任何人都不存在價值，勝利的被告決不是唯一的贏家。當(dāng)然，在提交專利申請之前文獻檢索越多，并且專利披露越徹底，專利無法維權(quán)的風(fēng)險越低。
企業(yè)如何去判斷采用商業(yè)秘密還是申請專利保護呢？可以從以下幾個方面去判斷：
01反向工程的難易程度
對于企業(yè)的創(chuàng)新成果，如果其他企業(yè)不可能通過反向工程或者很難通過反向工程而獲得該技術(shù)，那么，宜選擇商業(yè)秘密保護；對于容易被其他企業(yè)反向工程獲得技術(shù)的科研成果，企業(yè)宜選擇專利保護。
02創(chuàng)新成果價值的期限長短
對于產(chǎn)品生命周期過長或過短的技術(shù)方案，就不宜采用專利保護。對于產(chǎn)品生命周期很長的技術(shù)方案，保護期限已過就進入公共領(lǐng)域，企業(yè)就無法再享有獨占的權(quán)利，不如作為商業(yè)秘密保護，例如可口可樂的配方，采用商業(yè)秘密的形式進行保護，為企業(yè)帶來源源不斷的經(jīng)濟利益。而專利的授權(quán)期限，最少也得四個月，對于一些季節(jié)性的產(chǎn)品，如果產(chǎn)品生命周期只是一個月以內(nèi)，就沒必要申請專利保護。
03能夠獲得專利的可能性高低
企業(yè)通常會有一些技術(shù)改進或革新等，但又不具備申請專利的條件，如果企業(yè)將這些改進或革新申請專利，而結(jié)果未被授予專利，那么該技術(shù)改進或革新將變成公知技術(shù)，任何企業(yè)均可任意使用，因此，企業(yè)應(yīng)事先分析該科研成果被授予專利的可能性，對于被授予專利可能性高的科研成果，可以選擇專利保護，對于被授予專利可能性低的科研成果，宜采用商業(yè)秘密保護。
04經(jīng)濟價值大小程度
由于專利保護需要企業(yè)向?qū)＠块T支付一定的專利費用，因此，從企業(yè)利益考慮，對于經(jīng)濟價值低的科研成果不必選擇專利保護而應(yīng)選擇商業(yè)秘密保護；而對那些經(jīng)濟價值高且市場需求量大的產(chǎn)品或技術(shù)應(yīng)申請專利保護。
如果選擇商業(yè)秘密后如何與專利保護相關(guān)聯(lián)？
由于商業(yè)秘密和專利保護各自具有優(yōu)劣勢，因此，可以采用二者相結(jié)合的方式，將核心技術(shù)采取用商業(yè)秘密的形式進行保護，將非關(guān)鍵核心的技術(shù)申請專利保護，以此杜絕商業(yè)秘密被泄露后被對手申請專利造成自己也不能使用該技術(shù)的窘?jīng)r。
對于創(chuàng)新成果是選擇商業(yè)秘密，還是專利保護，千慧人會根據(jù)客戶情況和市場狀況進行具體分析，為客戶提供切實可行的知識產(chǎn)權(quán)保護方案。
