“假冒注冊商標(biāo)的商品”的刑法認(rèn)定
作者：千慧視點(diǎn)
發(fā)布時(shí)間：2019-08-11
文章來源：上海知產(chǎn)法院
在明知銷售產(chǎn)品為假冒注冊商標(biāo)的商品，仍堅(jiān)持售賣，已觸犯法律。
當(dāng)啤酒瓶上既烙有高知名度、位置顯著的浮雕商標(biāo)，又貼有另一種不知名、辨識度較低的其他商標(biāo)時(shí)，如其瓶體上的浮雕商標(biāo)造成公眾誤認(rèn)，仍構(gòu)成對浮雕文字標(biāo)識的商標(biāo)性使用，屬于在“相同商品上使用相同商標(biāo)”的行為。銷售商在經(jīng)營過程中應(yīng)盡注意義務(wù)，如明知涉案啤酒系侵權(quán)商品仍予以大量銷售，則應(yīng)認(rèn)定具有侵害他人注冊商標(biāo)專用權(quán)的犯罪故意。被告人馬某從2011年開始從事酒類批發(fā)生意。2015年10月，公安機(jī)關(guān)在馬某租賃的倉庫及店鋪內(nèi)，查獲待銷售的芝華士、黑牌、馬爹利、杰克丹尼、軒尼詩、皇家禮炮等品牌洋酒，貨值金額為人民幣128106元。同日，公安機(jī)關(guān)還查獲待銷售的瓶身上烙有“青島啤酒”、“TSINGTAO”凹凸浮雕標(biāo)識的啤酒共計(jì)3860箱（每箱24瓶），貨值347400元。所有涉案啤酒除了在瓶頸處烙有醒目的浮雕商標(biāo)外，瓶身上亦貼有包含自身品牌商標(biāo)標(biāo)識的紙質(zhì)瓶貼。這些紙質(zhì)瓶貼使用了與青島啤酒高度相似的圖案、構(gòu)圖、形狀和色彩，雖然在位于產(chǎn)品說明一角標(biāo)注了自身商標(biāo)標(biāo)識，但字體和圖案均不清晰，瓶身整體外觀與正品青島啤酒高度近似。一審法院經(jīng)審理認(rèn)為，被告人馬某為牟取非法利益，銷售明知是假冒注冊商標(biāo)的商品，待銷售金額數(shù)額巨大，其行為已經(jīng)構(gòu)成銷售假冒注冊商標(biāo)的商品罪，依法應(yīng)予處罰。被告人馬某已著手實(shí)施犯罪，因意志以外的原因未得逞，系犯罪未遂，依法可比照既遂犯減輕處罰。被告人馬某在被司法機(jī)關(guān)取保候?qū)徠陂g能遵紀(jì)守法，可適用緩刑，予以考驗(yàn)。法院判處馬某有期徒刑一年，緩刑一年，并處罰金人民幣一萬元。一審宣判后，公訴機(jī)關(guān)認(rèn)為本案緩刑、罰金刑等適用不當(dāng)，提出抗訴，但未對一審認(rèn)定的證據(jù)、事實(shí)及案件定性提出異議。二審法院經(jīng)審理，駁回抗訴，維持原判。本案由上海市靜安區(qū)人民檢察院提起公訴、上海市普陀區(qū)人民法院一審審理、上海市第三中級人民法院二審審理，系滬上首例“舊瓶新用”商標(biāo)侵權(quán)入刑案。
一、涉案瓶體上的浮雕文字屬于商標(biāo)性使用
我國《商標(biāo)法》第四十八條規(guī)定，商標(biāo)使用是指將商標(biāo)用于商品、商品包裝或者容器以及商品交易文書上，或者將商標(biāo)用于廣告宣傳、展覽以及其他商業(yè)活動中，用于識別商品來源的行為。能否對消費(fèi)者起到識別商品來源的作用，是認(rèn)定特定標(biāo)識是否構(gòu)成商標(biāo)性使用的關(guān)鍵。本案中，涉案啤酒瓶上的“青島啤酒”、“TSINGDAO”浮雕文字與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差異，而紙質(zhì)瓶貼上的自身商標(biāo)并未覆蓋住上述浮雕商標(biāo)，且浮雕商標(biāo)與其紙質(zhì)瓶貼上的自身商標(biāo)相比，字體較大、更為醒目清晰可見，因此該“青島啤酒”、“TSINGDAO”浮雕文字已具有了商標(biāo)意義上識別商品來源的作用。
二、涉案瓶體及浮雕商標(biāo)足以對社會公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)
“青島啤酒”、“TSINGDAO”浮雕文字系回收酒瓶原先固有，被告人在瓶貼上雖然使用了自身的商標(biāo)標(biāo)識，但是涉案啤酒的紙質(zhì)瓶貼上的標(biāo)識、使用的顏色、圖形的搭配、風(fēng)格等均與“青島啤酒”外觀風(fēng)格相近似，而且消費(fèi)者更容易觀察、留意到更具辨識度的“青島啤酒”、“TSINGDAO”浮雕字樣。根據(jù)被告人供述，涉案啤酒主要銷往酒吧、歌廳等場所，相關(guān)公眾會誤以為涉案啤酒與青島啤酒的制造廠商存在特定聯(lián)系，進(jìn)而導(dǎo)致消費(fèi)者混淆、誤認(rèn)。根據(jù)兩高《關(guān)于辦理侵犯知識產(chǎn)權(quán)刑事案件具體應(yīng)用法律若干問題的解釋》第八條規(guī)定，“相同商標(biāo)”除了指與被假冒的注冊商標(biāo)完全相同的商標(biāo)外，亦可指與被假冒的注冊商標(biāo)在視覺上基本無差別、足以對公眾產(chǎn)生誤導(dǎo)的商標(biāo)，涉案啤酒的商標(biāo)與青島啤酒商標(biāo)構(gòu)成了第二種情況的“相同商標(biāo)”。
三、被告人具有銷售假冒他人注冊商標(biāo)的商品的主觀故意
本案中，被告人馬某作為酒類批發(fā)銷售商，大多是通過商品流通渠道從供貨商處采購啤酒并對娛樂場所等商戶銷售，不能要求其隨時(shí)注意所售啤酒的權(quán)利瑕疵，否則可能會影響商品的正常流通。但基于其職業(yè)、社會經(jīng)驗(yàn)、行業(yè)要求、經(jīng)營狀況等具體因素，仍應(yīng)要求其盡到高于普通消費(fèi)者的注意義務(wù)。結(jié)合本案，馬某具有長期從事酒類銷售的經(jīng)歷，其對該商標(biāo)及正品酒類的商場價(jià)格和進(jìn)貨渠道理應(yīng)知悉，加之涉案瓶體顯著位置有“青島啤酒”、“TSINGDAO”的浮雕文字，鑒于青島啤酒商標(biāo)具有很高的知名度，馬某理應(yīng)知悉涉案啤酒并非正品，但仍以明顯不合理的低價(jià)售出，足以認(rèn)定被告人馬某未盡到應(yīng)有的注意義務(wù)，明知是假冒他人注冊商標(biāo)的商品仍予以銷售，犯罪的主觀故意明顯。
四、回收利用舊瓶應(yīng)當(dāng)避免侵害他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)
國家鼓勵回收利用舊瓶以利于保護(hù)環(huán)境、節(jié)約能源，但在生產(chǎn)、銷售“舊瓶新用”的啤酒時(shí)，經(jīng)營者亦應(yīng)遵守相關(guān)法律法規(guī)。經(jīng)營者未采取正當(dāng)方式使用回收啤酒瓶，侵害他人的知識產(chǎn)權(quán)及其他合法權(quán)益的，應(yīng)當(dāng)承擔(dān)相應(yīng)的法律責(zé)任。本案中，經(jīng)營者如果將紙質(zhì)包裝覆蓋住回收啤酒瓶的浮雕商標(biāo)，或者以明顯不同于正品商標(biāo)的標(biāo)識、外形、顏色、圖案等加以區(qū)分，同樣可以在不顯著增加回收利用成本的前提下，實(shí)現(xiàn)環(huán)保的公益目的。而采用以上處理措施，可實(shí)質(zhì)降低消費(fèi)者對商品來源產(chǎn)生混淆誤認(rèn)的可能性。因此，啤酒行業(yè)經(jīng)營者在回收利用舊瓶時(shí)應(yīng)當(dāng)避免侵害他人的注冊商標(biāo)專用權(quán)，使消費(fèi)者通過不同的瓶貼即可區(qū)分啤酒的商標(biāo)和生產(chǎn)商，而不產(chǎn)生混淆誤認(rèn)。
一審：上海市普陀區(qū)人民法院刑事判決書（2016）滬0107刑初939號；
二審：上海市第三中級人民法院刑事裁定書（2017）滬03刑終16號。
本文刊載于《中國工商報(bào)》2017年10月10日，A6版。
案例編寫人：商建剛、秦天寧
